Kasten Yaralamada Haksız Tahrik İndiriminin Sehven Uygulanmaması Bozma Sebebidir

1-Sanık ... hakkında;

a) Suç İşlemek İçin Örgüt Kurma ve Yönetme Suçu: TCK'nin 220/1, 220/3, 53, 58/9 maddeleri uyarınca 4 yıl hapis cezası.

b) İhaleye Fesat Karıştırma Suçu: TCK'nin 235/3-b, 53. maddeleri uyarınca 1 yıl hapis cezası.

c) Suçluyu Kayırma Suçu: CMK'nin 223/2-e maddesi uyarınca beraat.

d) Mağdurlar ... ve ...'ı Tehdit Suçu: TCK'nin 106/2-a, 43/2, 53. maddeleri uyarınca 4 yıl 6 ay hapis cezası.

e) Mağdurlar... ve ...'yı Tehdit Suçu: TCK'nin 106/2-a, 43/2, 53, 58/9. maddeleri uyarınca 4 yıl 6 ay hapis cezası.

f) Mağdur ...'a Karşı Yağma Suçu: TCK'nin 220/5, 149/1-c, 35, 53, 58/9. maddeleri uyarınca 9 yıl hapis cezası, bozma öncesi hükmolunan cezanın ve sonuçlarının ağırlaştırılmayacağı kuralı uyarınca 5 yıl 3 ay hapis cezası.

g) Mağdur ...'a Karşı İş ve Çalışma Hürriyetini İhlal Suçu: TCK'nin 220/5, 117/1, 53, 58/9. maddeleri uyarınca 1 yıl 6 ay hapis cezası, bozma öncesi hükmolunan cezanın ve sonuçlarının ağırlaştırılmayacağı kuralı uyarınca 1 yıl hapis cezası.

h)Mağdurlar ..., ..., ..., ...'u Tehdit Suçu: CMK'nin 223/2-e maddesi uyarınca beraat.

i) Ruhsatsız Silah Taşıma Suçu (suç tarihi-02/04/2009): 6136 sayılı Kanunun 13/1, TCK'nin 52, 53, 58/9 maddeleri uyarınca 2 yıl hapis ve 2,400 TL adli para cezası.

j) Ruhsatsız Silah Taşıma Suçu (suç örgütü kapsamında): TCK'nin 220/5, 6136 sayılı Kanunun 13/1, TCK'nın 52, 53, 58/9 maddeleri uyarınca 2 yıl hapis ve 2,400 TL adli para cezası.

2- Sanık ... hakkında;

a) Suç İşlemek İçin Kurulan Örgüte Üye Olma Suçu: CMK'nın 223/2-e maddesi uyarınca beraat.

b) Kasten Öldürme Suçu: TCK'nın 81, 29, 53, 58. maddeleri uyarınca 18 yıl hapis cezası.

c) Mağdur ...'ı Kasten Yaralama Suçu: TCK'nın 86/1, 86/3-e, 29, 53, 58. maddeleri uyarınca 3, yıl hapis cezası.

d) Ruhsatsız Silah Taşıma Suçu (suç tarihi-02/04/2009): 6136 sayılı Kanunun 13/1, TCK'nın 52, 53. maddeleri uyarınca 2 yıl hapis ve 2,400 TL adli para cezası.

3-Sanık ... hakkında;

a) Suç İşlemek İçin Kurulan Örgüte Üye Olma Suçu: CMK'nin 223/2-e maddesi uyarınca beraat.

b) Mağdurlar ... ve ...'ı Tehdit Suçu: TCK'nin 106/2-a, 43/2, 53. maddeleri uyarınca 4 yıl 6 ay hapis cezası.

c) Mağdur ...'ı Kasten Yaralama Suçu: TCK'nin 86/2, 86/3-e, 53, 58. maddeleri uyarınca 12 ay hapis cezası.

d) Ruhsatsız Silah Taşıma Suçu (suç tarihi-02/04/2009): 6136 sayılı Kanunun 13/1, TCK'nin 52, 53. maddeleri uyarınca 2 yıl hapis ve 2,400 TL adli para cezası.

4-Sanık ... hakkında;

a) Suç İşlemek İçin Kurulan Örgüte Üye Olma Suçu: TCK'nin 220/2, 220/3, 53, 58/9 maddeleri uyarınca 1 yıl 12 ay hapis cezası.

b) Mağdurlar ... ve ...'ı Tehdit Suçu: TCK'nın 106/2-a, 43/2, 53. maddeleri uyarınca 4 yıl 6 ay hapis cezası.

c) Mağdurlar ...ve ...'yı Tehdit Suçu: TCK'nin 106/2-a, 43/2, 53, 58/9. maddeleri uyarınca 4 yıl 6 ay hapis cezası.

d) Ruhsatsız Silah Taşıma Suçu (suç tarihi-02/04/2009): 6136 sayılı Kanunun 13/1, TCK'nin 52, 53, 58/9 maddeleri uyarınca 2 yıl hapis ve 2,400 TL adli para cezası.

e) Ruhsatsız Silah Taşıma Suçu (suç tarihi-05/06/2007): 6136 sayılı Kanunun 13/1, TCK'nin 52, 53, 58/9 maddeleri uyarınca 2 yıl hapis ve 2,400 TL adli para cezası.

5-Sanık ... hakkında;

a) Suç İşlemek İçin Kurulan Örgüte Üye Olma Suçu: TCK'nin 220/2, 220/3, 53, 58/9. maddeleri uyarınca 1 yıl 12 ay hapis cezası.

b) Suçluyu Kayırma Suçu: CMK'nin 223/2-e maddesi uyarınca beraat.

c) Mağdur ...'e Karşı Yağma Suçu: TCK'nin 149/1-c, 35, 53, 58/9. maddeleri uyarınca 9 yıl hapis cezası, bozma öncesi hükmolunan cezanın ve sonuçlarının ağırlaştırılmayacağı kuralı uyarınca 5 yıl 3 ay hapis cezası.

d) Mağdur ...'e Karşı İş ve Çalışma Hürriyetini İhlal Suçu: TCK'nin 117/1, 53, 58/9. maddeleri uyarınca 1 yıl 6 ay hapis cezası, bozma öncesi hükmolunan cezanın ve sonuçlarının ağırlaştırılmayacağı kuralı uyarınca 1 yıl hapis cezası.

6-Sanık ... hakkında;

a) Suç İşlemek İçin Kurulan Örgüte Üye Olma Suçu: TCK'nin 220/2, 220/3, 53, 58/9. maddeleri uyarınca 1 yıl 12 ay hapis cezası.

b) Mağdur ...'a Karşı Yağma Suçu: TCK'nın 149/1-c, 35, 53, 58/9. maddeleri uyarınca 9 yıl hapis cezası, bozma öncesi hükmolunan cezanın ve sonuçlarının ağırlaştırılmayacağı kuralı uyarınca 5 yıl 3 ay hapis cezası.

c) Mağdur ...'a Karşı İş ve Çalışma Hürriyetini İhlal Suçu: TCK'nin 117/1, 53, 58/9. maddeleri uyarınca 1 yıl 6 ay hapis cezası, bozma öncesi hükmolunan cezanın ve sonuçlarının ağırlaştırılmayacağı kuralı uyarınca 1 yıl hapis cezası.

d) Ruhsatsız Silah Taşıma Suçu (suç tarihi-02/04/2009): 6136 sayılı Kanunun 13/1, TCK'nin 52, 53, 58/9 maddeleri uyarınca 2 yıl hapis ve 2,400 TL adli para cezası.

7-Sanık ... hakkında;

a) Suç İşlemek İçin Kurulan Örgüte Yardım Etme Suçu: CMK'nin 223/2-e maddesi uyarınca beraat.

b) İhaleye Fesat Karıştırma Suçu: TCK'nın 235/3-b, 53. maddeleri uyarınca 1 yıl hapis cezası.

8-Sanık ... hakkında;

a) Suç İşlemek İçin Kurulan Örgüte Yardım Etme Suçu: CMK'nin 223/2-e maddesi uyarınca beraat.

b) İhaleye Fesat Karıştırma Suçu: CMK'nin 223/2-e maddesi uyarınca beraat.

9-Sanık ... hakkında;

a) Suç İşlemek İçin Kurulan Örgüte Üye Olma Suçu: CMK'nin 223/2-e maddesi uyarınca beraat.

b) Ruhsatsız Silah Taşıma Suçu (suç tarihi-02/04/2009): 6136 sayılı Kanunun 13/1, TCK'nin 62, 52, 53. maddeleri uyarınca 1 yıl 8 ay hapis ve 2,000 TL adli para cezası.

10-Sanık ... hakkında;

Ruhsatsız Silah Taşıma Suçu (suç tarihi-02/04/2009): 6136 sayılı Kanunun 13/1, TCK'nin 52, 53. maddeleri uyarınca 2 yıl hapis ve 2,400 TL adli para cezası.

11-Sanık ... hakkında;

a) Suç İşlemek İçin Kurulan Örgüte Üye Olma Suçu: TCK'nin 220/2, 220/3, 53, 58/9 maddeleri uyarınca 1 yıl 12 ay hapis cezası.

b) Ruhsatsız Silah Taşıma Suçu (suç tarihi-05/06/2007): 6136 sayılı Kanunun 13/1, TCK'nin 52, 53, 58/9. maddeleri uyarınca 2 yıl hapis ve 2,400 TL adli para cezası.

c) Ruhsatsız Silah Taşıma Suçu (suç tarihi-02/04/2009): 6136 sayılı Kanunun 13/1, TCK'nın 52, 53, 58/9. maddeleri uyarınca 2 yıl hapis ve 2,400 TL adli para cezası.

12-Sanık ... hakkında;

Suç İşlemek İçin Kurulan Örgüte Üye Olma Suçu: CMK'nın 223/2-e maddesi uyarınca beraat.

13-Sanık ... hakkında;

a) Suç İşlemek İçin Kurulan Örgüte Üye Olma Suçu: CMK'nin 223/2-e maddesi uyarınca beraat.

b) İhaleye Fesat Karıştırma Suçu: CMK'nin 223/2-e maddesi uyarınca beraat.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Sanık ... hakkında suç işlemek için kurulan örgüte üye olmak suçundan açılan kamu davası ile ilgili bir karar verilmemiş ise de her zaman karar verilmesi mümkün görülmüştür.

Temyiz edenlerin sıfatları ve temyiz dilekçelerinin kapsamına göre temyiz incelemesi;

Sanık ... hakkında; suç işlemek için örgüt kurma ve yönetme, ihaleye fesat karıştırma, 02/04/2009 tarihli 6136 sayılı yasaya muhalefet, mağdurlar ... ve ...'ı nitelikli tehdit, mağdurlar ... ve hakan...'yı nitelikli tehdit, mağdur ...'a yönelik nitelikli yağmaya teşebbüs ve çalışma hürriyetinin ihlali, 05/06/2007 tarihli örgüt kapsamında 6136 sayılı Yasaya muhalefet suçlarından kurulan mahmumiyet, kasten öldürme ve kasten yaralamaya azmettirme, suçluyu kayırma, mağdurlar ..., ...ve ...ile ...'a yönelik nitelikli tehdit suçlarından kurulan beraat hükümleri,

Sanık ... hakkında; suç işlemek için kurulan örgüte üye olma, mağdurlar ... ve ...'a yönelik nitelikli tehdit, mağdurlar ... ve ...'ya yönelik nitelikli tehdit, 6136 sayılı Yasaya muhalefet suçlarından kurulan mahkumiyet,

Sanık ... hakkında; suç işlemek için kurulan örgüte üye olma, mağdur ...'a yönelik nitelikli yağmaya teşebbüs, iş ve çalışma hürriyetinin ihlali suçlarından kurulan mahkumiyet, suçluyu kayırma suçundan kurulan beraat,

Sanık ... hakkında; suç işlemek için kurulan örgüte üye olma, 6136 sayılı Yasaya muhalefet, mağdur ...'a yönelik nitelikli yağmaya teşebbüs, iş ve çalışma hürriyetinin ihlali suçlarından kurulan mahkumiyet,

Sanık ... hakkında; suç işlemek için kurulan örgüte üye olma, 05/06/2007 tarihli 6136 sayılı Yasaya muhalefet, 02/04/2009 tarihli 6136 sayılı yasaya muhalefet suçlarından kurulan mahkumiyet, Sanık ... hakkında, kasten öldürme, kasten yaralama ve 6136 sayılı Yasaya muhalefet suçlarından kurulan mahkumiyet, suç işlemek için kurulan örgüte üye olma suçundan beraat,

Sanık ... hakkında; suç işlemek için kurulan örgüte üye olma suçundan kurulan beraat, 05/06/2007 tarihli 6136 sayılı Yasaya muhalefet, 02/04/2009 tarihli 6136 sayılı Yasaya muhalefet, mağdur ...'e yönelik kasten yaralama, mağdurlar ... ve ...'a yönelik nitelikli tehdit suçlarından kurulan mahkumiyet,

Sanık ... hakkında; suç işlemek için kurulan örgüte üye olma suçundan kurulan beraat, 6136 sayılı Yasaya muhalefet suçundan mahkumiyet,

Sanık ... hakkında; suç işlemek için kurulan örgüte üye olma suçundan kurulan beraat,

Sanık ... hakkında; suç işlemek için kurulan örgüte üye olma ve ihaleye fesat karıştırma suçlarından kurulan beraat,

Sanık ... hakkında; suç işlemek için kurulan örgüte yardım etme suçundan kurulan beraat ve ihaleye fesat karıştırma suçundan kurulan mahkumiyet,

Sanık ... hakkında; suç işlemek için kurulan örgüte yardım etme ve ihaleye fesat karıştırma suçlarından kurulan beraat

Hükümleri ile sınırlı olarak yapılmıştır.

Sanık ... hakkında 6136 sayılı yasaya muhalefet suçundan kurulan hükümde mükerrir olan sanık hakkında TCK'nun 58. maddesi uyarınca tekerrür hükümlerinin uygulanmaması,

Sanıklar ... ve ... hakkında ihaleye fesat karıştırma suçundan kurulan hükümlerde, uygulama yeri bulunmayan TCK'nun 235/3-b maddesi uygulanarak cezada indirime gidilerek eksik cezalara hükmolunması,

Sanıklar ..., ... ve ...'ın mağdur ...'a yönelik nitelikli yağmaya teşebbüs eylemini örgüt faaliyeti kapsamında, örgütün korkutucu gücünden yararlanarak ve örgüte yarar sağlamak maksadıyla gerçekleştirdiklerinin kabul edilmesi karşısında sanıklar hakkında TCK'nin 149/1-f-g bendlerinin de uygulanması gerektiğinin gözetilmemesi,

Karşı temyiz bulunmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanıkların incelemeye konu mahkumiyet hükümleri yönünden suçlarının sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suçların niteliği tayin, haksız tahrike ve takdire ilişen cezayı azaltıcı sebeplerin niteliği ve derecesi takdir kılınmış, savunmaları inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, anılan beraat hükümleri yönünden elde edilen delillerin hükümlülüğe yeter nitelik ve derecede bulunmadığı gerekçeleri gösterilerek mahkemece kabul ve takdir kılınmış incelenen dosyaya göre, bozma ilamına uyularak verilen hükümlerde eleştiri, düzeltme ve bozma sebepleri dışında isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanık... müdafiinin temyiz dilekçesi ve duruşmalı incelemedeki suç vasfına, haksız tahrikin derecesine, sanıklar..,...,...,..., ve ... müdafilerinin sübuta ve saireye, Katılan ... vekilinin ihaleye fesat karıştırma suçundan beraat kararlarına yönelik, Cumhuriyet savcısının beraat hükümlerine yönelik yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddiyle;

A)- Sanık ... hakkında; suç işlemek için örgüt kurma ve yönetme, ihaleye fesat karıştırma, 02/04/2009 tarihli 6136 sayılı Yasaya muhalefet, mağdur ...'a yönelik nitelikli yağmaya teşebbüs suçlarından kurulan mahmumiyet, kasten öldürme ve kasten yaralamaya azmettirme suçlarından kurulan beraat, sanık ... hakkında suç işlemek için kurulan örgüte üye olma suçundan kurulan mahkumiyet, sanık ... hakkında suç işlemek için kurulan örgüte üye olma, mağdur ...'a yönelik nitelikli yağmaya teşebbüs suçlarından kurulan mahkumiyet sanık ... hakkında suç işlemek için kurulan örgüte üye olma, 6136 sayılı yasaya muhalefet, mağdur ...'a yönelik nitelikli yağmaya teşebbüs suçlarından kurulan mahkumiyet, sanık ... hakkında suç işlemek için kurulan örgüte üye olma, 02/04/2009 tarihli 6136 sayılı Yasaya muhalefet suçlarından kurulan mahkumiyet, sanık ... hakkında kasten öldürme ve 6136 sayılı Yasaya muhalefet suçlarından kurulan mahkumiyet, suç işlemek için kurulan örgüte üye olma suçundan kurulan beraat, sanık ... hakkında suç işlemek için kurulan örgüte üye olma suçundan kurulan beraat, 02/04/2009 tarihli 6136 sayılı Yasaya muhalefet, mağdur...'e yönelik kasten yaralama suçlarından kurulan mahkumiyet, sanık ... hakkında 6136 sayılı Yasaya muhalefet suçundan mahkumiyet, suç işlemek için kurulan örgüte üye olma suçundan kurulan beraat, sanık ... hakkında suç işlemek için kurulan örgüte üye olma suçundan kurulan beraat, sanık ... hakkında suç işlemek için kurulan örgüte üye olma ve ihaleye fesat karıştırma suçlarından kurulan beraat, sanık ... hakkında suç işlemek için kurulan örgüte yardım etme suçundan kurulan beraat ve ihaleye fesat karıştırma suçundan kurulan mahkumiyet, sanık ... hakkında; suç işlemek için kurulan örgüte yardım etme ve ihaleye fesat karıştırma suçlarından kurulan beraat şeklindeki kasten öldürme suçu yönünden re'sende temyize tabi hükümlerin, mağdur ...'a yönelik nitelikli yağmaya teşebbüs hükümleri yönünden, aleyhe temyiz bulunmaması nedeniyle sanıkların kazanılmış hakları korunurken kanuni dayanak olan madde numarasının gösterilmemesi yasaya aykırı ise de bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden CMUK'un 322. maddesi uyarınca hüküm fıkrasının mahsus bölümlerine "CMUK'un 326/son maddesi uyarınca" ibarelerinin eklenmesi suretiyle DÜZELTİLEREK tebliğnamedeki düşünceye uygun olarak ONANMASINA,

B)- Sanık ... hakkında; mağdurlar ... ve ...'ı nitelikli tehdit, mağdurlar ... ve ...'yı nitelikli tehdit, mağdur ...'a yönelik iş ve çalışma hürriyetinin ihlali, 05/06/2007 tarihli örgüt kapsamında 6136 sayılı Yasaya aykırılık, suçluyu kayırma, mağdurlar ..., ...ve ...ile ...'a yönelik nitelikli tehdit, sanık ... hakkında; mağdurlar ... ve ...'a yönelik nitelikli tehdit, mağdurlar ... ve ...'ya yönelik nitelikli tehdit, 6136 sayılı yasaya muhalefet, Sanık ... hakkında; mağdur ...'a yönelik iş ve çalışma hürriyetinin ihlali, suçluyu kayırma, Sanık ... hakkında; mağdur ...'a yönelik iş ve çalışma hürriyetinin ihlali, Sanık ... hakkında; 05/06/2007 tarihli 6136 sayılı yasaya muhalefet, sanık ... hakkında; 05/06/2007 tarihli 6136 sayılı yasaya muhalefet, mağdurlar ... ve ...'a yönelik nitelikli tehdit suçlarından kurulan hükümlerinin incelenmesinde;

Sanıklara yüklenen suçların 5237 sayılı TCK'nin 66/1-e-2 ve 67/4 maddelerindeki 8 ve 12 yıl eklemeli dava zamanaşımına tabi olduğu, inceleme tarihi itibariyle, kesilmelerle birlikte 12 yıllık dava zamanaşımı sürelerinin ikmal ettiği, anlaşılmakla; sanıklar müdafilerinin ve Cumhuriyet savcısının temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükümlerin tebliğnamedeki düşünceye aykırı olarak BOZULMASINA, ancak bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden CMUK'un 322. maddesinin verdiği yetkiye dayanılarak sanıklar hakkında açılan kamu davalarının TCK'nin 66/1-e-2,67/4 ve CMK'nin 223/8 maddeleri uyarınca DÜŞMESİNE,

C)- Sanık ... hakkında mağdur ...'a yönelik kasten yaralama suçundan kurulan hükmün incelenmesinde;

Sanığın mağdura yönelik olarak gerçekleştirdiği kasten yaralama eyleminde haksız tahrik altında hareket ettiğinin kabulü ve bu hususun gerekçeye yazılması karşısında sanık hakkında zuhulen TCK'nin 29. maddesi uyarınca haksız tahrik indirimi uygulanmaması suretiyle fazla ceza tayini,

Bozmayı gerektirmiş olup, sanık müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmekle, hükmün kısmen tebliğnamedeki düşünceye uygun olarak BOZULMASINA, kararın niteliği, ceza miktarı ve temyiz incelemeleri dışındaki tutukluluk süresine göre sanık ... müdafiinin tahliye talebinin reddine, 21/01/2020 günü Üye ...'in sanık ...'un eyleminin suç delillerini gizlemeye teşebbüs suçunu oluşturduğundan hükmün bozulması yönündeki karşı oyu ve oy çokluğuyla diğer yönlerden oy birliğiyle karar verildi.

KARŞI OY:

İncelemeye konu dosyada maktul ...'ın öldürüldüğü mağdur ...'ın da yaralandığı olayda sanıklardan ... hakkında yerel mahkemece 6136 sayılı Yasaya muhalefetten verilen mahkumiyet kararının onanmasına dair Dairemiz çoğunluk kararına sanık ...'in eyleminin TCK'nin 281. maddesinde düzenlenen suç delillerini gizleme suçunu oluşturduğunu düşündüğümden katılmıyorum.

Şöyle ki; sanıklardan ...'ün suç örgütü lideri olduğu diğer sanıkların da bu örgütün üyeleri oldukları, dosya kapsamına göre birden çok suçu birlikte işledikleri anlaşılmış olup 1. olayda sanıkların birlikte gelerek maktul ve mağdura sanıklardan... ve...'ün üzerlerindeki 6136 sayılı Kanuna tabi silahlarla beraber ateş ettikleri, bu sırada polisin geldiğini görmeleri üzerine olayda kullandıkları silahı yanlarında bulunan sanık ...'a verdikleri onun da bu iki silahı beline koyup olay yerinden kaçmaya başladığı ancak polis memurlarının kovalaması sonucu sanık ...'un olayda kullanılan bu iki silahla yakalandığı, bu iki silahın adam öldürme ve yaralamada sanıklar... ve ... tarafından kullanıldığı, onlara ait olduğu, sanık ...'e kaçırması için verildiği sabit ve tartışmasız kabul edilen bir durumdur.

Yargıtay CGK 1996/2016-215 sayılı kararı Yargıtay Dairelerimizin bu konudaki birçok kararında kısa süreli ve saklama amaçlı olarak tabancayı üzerinde tutan sanığın sahiplenme amacı olmadığından ruhsatsız silah taşıma suçu oluşmamıştır kararının hayatın olağan akışına ve dosya kapsamlarına uygun olduğunu, bizim sanığımız Metin'in de silahları saklama amacıyla olay yerinden kaçırırken polislerce yakalandığı bu eyleminin TCK'nin 281. maddesi kapsamında suç delilini gizleme olabileceği ancak 6136 sayılı Yasaya aykırılıktan verilen kararın suçun unsurlarının oluşmaması nedeniyle bozulması gerekir iken yerel mahkemenin bu suçtan mahkumiyet kararını onaylayan Dairemizin çoğunluk görüşüne katılmıyorum.